Какие недоработки присутствуют в законопроекте о повышении целевых отчислений букмекеров

6 октября 2020 года с участием Владимира Путина состоялось заседание Совета по развитию физической культуры и спорта, по итогам которого президент утвердил перечень поручений, опубликованный на официальном сайте Кремля.

В ходе заседания совета министр финансов РФ Антон Силуанов озвучил предложение губернатора Приморского края Олега Кожемяко об увеличении целевых отчислений от букмекеров на поддержку спортивных организаций минимум в два раза, а президент РФ инициативу поддержал.

В одном из поручений президент дал указание правительству разработать и внести в Госдуму РФ проект федерального закона, предусматривающего увеличение не менее чем в два раза размера целевых отчислений от азартных игр, уплачиваемых организаторами азартных игр в букмекерских конторах, совершенствование порядка уплаты таких отчислений, порядка их направления на финансирование мероприятий по развитию спорта и порядка целевого использования таких отчислений, а также предусматривающего осуществление государственного контроля за уплатой таких отчислений и их целевым использованием.

Ответственным за выполнение данного поручения назначен председатель правительства РФ Михаил Мишустин, срок исполнения – 1 марта 2021 года.

Во исполнение поручения президента Минфин разработал проект Федерального закона «О внесении изменений в статью 6.2 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» и статью 19.1 Федерального закона «О физической культуре и спорте в Российской Федерации».

Согласно тексту данного проекта федерального закона, полностью меняется ст.6.2 федерального закона от 29 декабря 2006 года «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Из предлагаемого текста наглядно видно, что исключены субъекты взаимоотношений по обязанности БК уплачивать целевые отчисления, упоминающиеся в действующей редакции, – субъекты профессионального спорта (общероссийские спортивные федерации и профессиональные спортивные лиги).

Целевые отчисления в предлагаемой редакции планируется направлять напрямую в федеральный бюджет, где уже, согласно ч.2, будут использоваться для финансирования мероприятий, направленных на развитие физической культуры и спорта.

То есть поручение о «совершенствовании порядка уплаты таких отчислений, порядка их направления на финансирование мероприятий по развитию спорта и порядка целевого использования таких отчислений, а также предусматривающего осуществление государственного контроля за уплатой таких отчислений и их целевым использованием» реализовано в форме уплаты букмекерами целевых отчислений в федеральный бюджет.

Также в положениях предлагаемой редакции ч.3 отсутствует отсылочная норма на Правила определения организатором азартных игр в букмекерской конторе базы расчета целевых отчислений от азартных игр, в данном случае непосредственно статья устанавливает «формулу» определения базы расчета целевых отчислений которая осталась неизменна:

Конечно, самым главным изменением является увеличение процентного соотношения уплаты целевых отчислений от базы расчета ЦО, также увеличивается минимальный размер общего объема ЦО в два раза.

Данную концепцию видоизменения взаимоотношений между государством и БК по «уплате целевых отчислений» с юридической точки зрения можно трактовать как «спортивные налоги» или налоги/сборы вне рамок налогового кодекса/налогового законодательства, так как ФЗ № 244-ФЗ не относится к налоговому законодательству. А предлагаемая редакция норм о целевых отчислениях в федеральный бюджет подпадает под определение «сбор», потому что уплата целевых отчислений – это одно из условий продолжения действия лицензии на букмекерскую деятельность и членства в СРО (ст. 14.1 ФЗ № 244-ФЗ).

Согласно сведениям, изложенным в сводном отчете по рассматриваемому проекту федерального закона: «проблема, на решение которой направлен предлагаемый способ регулирования, условия и факторы ее существования — недостаточное финансирование мероприятий, направленных на развитие физической культуры и спорта, от целевых отчислений от азартных игр».

В сводном отчете также говорится, что предполагаемая сумма поступлений в государственный бюджет при указанном в проекте федерального закона повышении размера целевых отчислений составит около 3,5 млрд рублей в год. При этом при прогнозировании размера поступлений в расчет берутся лицензиаты в количестве тридцати компаний. На мой взгляд, данная цифра не вполне подтверждена текущей реальностью, так как на данный момент, согласно реестру лицензий, размещенному на официальном сайте ФНС, из всех 33 лицензиатов у двоих лицензия аннулирована (ООО «ДжониГейм» и ООО «Росбет»), еще трое осуществляют деятельность тотализаторов, один из которых добровольно прекратил действие лицензии. Также есть «спящие» лицензии. Кроме того, до 29 сентября 2021 года компании обязаны определиться с деятельностью БК или ТОТО и переоформить лицензию.

В расчетах предполагалось, что 30 лицензиатов будут выплачивать порядка 120 млн рублей в год, таким образом совокупные целевые отчисления азартной отрасли составляли бы 3,6 млрд рублей. Однако в действительности, на мой взгляд, даже если кто-то из операторов будет платить больше 30 млн рублей в квартал, это не сможет компенсировать то, что фактически работающих лицензий на данный момент меньше тридцати.

Теперь также встает вопрос о следующем.

Предлагаемая в проекте федерального закона новая редакция ст. 6.2. не предусматривает того факта, что уплата целевых отчислений является платой за использование наименований и символики спортивных соревнований, организованных российскими субъектами спорта.

При этом, в соответствии с нормами главы 69 ГК РФ, правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ.

А права на наименование спортивного мероприятия принадлежат организатору спортивного мероприятия. Это следует из ч. 3 ст. 20 ФЗ № 329 о физической культуре и спорте, которая предусматривает, что использование третьими лицами наименований физкультурных мероприятий и (или) спортивных мероприятий, образованных на их основе словосочетаний и символики указанных мероприятий осуществляется на основании соглашений, заключаемых в письменной форме с организаторами физкультурных мероприятий и (или) спортивных мероприятий, за исключением случаев использования таких наименований, образованных на их основе словосочетаний и символики в информационных целях либо в связи с осуществлением этих прав третьими лицами, являющимися приобретателями прав на освещение в средствах массовой информации физкультурных мероприятий и (или) спортивных мероприятий. В средствах массовой информации должны использоваться утвержденные организаторами точные и неискаженные наименования физкультурных мероприятий или спортивных мероприятий, при этом такие наименования рекламой не являются.

Таким образом, сейчас БК платят за использование в линии наименований и символики спортивных мероприятий, и это является специальной нормой по отношению к общим нормам главы 69 ГК РФ. А в случае принятия рассматриваемых правок в статью 6.2. ФЗ № 244-ФЗ, согласно буквальному толкованию ч. 3 ст. 20 ФЗ № 329-ФЗ, букмекерам, возможно, понадобится отдельное соглашение со спортивными федерациями или лигами.

Было бы логично урегулировать этот вопрос в законопроекте. Раз уж букмекеров обязывают сверх налогов платить целевые отчисления и повышают их размер, целесообразно бы было предусмотреть, что отдельного соглашения на использование символики с субъектами спорта букмекерам не потребуется. На текущий момент этот вопрос в новом документе не урегулирован. А если из ст. 6.2. будет исключена специальная норма права (в действующей редакции целевые отчисления – это плата за использование в линии наименования и символики российских спортивных соревнований), это значит, что действовать будут общие правовые нормы ГК РФ, предусматривающие, что если субъект предпринимательской деятельности в коммерческих целях (для зарабатывания денег) использует интеллектуальную собственность, в том числе наименование и символику, принадлежащую другому субъекту (организатору спортивного соревнования), то образуется обязанность по заключению соглашения об оплате такого использования в пользу владельца наименования и символики.

В подтверждение данной трактовки работает следующий аргумент из редакции проекта федерального закона:

Ст. 2 документа вносит изменения в ст. 19.1 Федерального закона от 4 декабря 2007 года № 329-ФЗ «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» – «Признать утратившими силу части 9, 91 и 10».

Однако, часть 8 ст. 19.1. ФЗ № 329-ФЗ (в ред. ФЗ № 270-ФЗ от 31.07.2020) не исключается документом (остается в законе – в ФЗ 329), а она говорит следующее:

Субъекты профессионального спорта, а именно общероссийские спортивные федерации, профессиональные спортивные лиги, не вправе отказать организаторам азартных игр в букмекерских конторах в заключении соглашений, предусмотренных статьей 6.2 Федерального закона от 29 декабря 2006 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Да, статья 6.2. в новой редакции не будет предусматривать «заключение соглашения». Объяснить то, что проект федерального закона не затронул часть 8 ст. 19.1. ФЗ № 329-ФЗ, можно тем, что либо ПФЗ готовился заранее, до принятия ФЗ № 270-ФЗ от 31.07.2020, либо это техническое упущение, которое будет исправлено.

Таким образом, предложенный текст проекта федерального закона, возможно, создает дополнительную финансовую нагрузку в работе легальных букмекерских контор. И не только очевидным фактом повышения вдвое размера целевых отчислений, но и тем, что при принятии норм ПФЗ уплата в бюджет целевых отчислений больше не будет законодательным обоснованием использования в линии объектов чужой интеллектуальной собственности.

Отдельно хотелось бы отметить, что в связи с предлагаемой редакцией ст.6.2 ФЗ № 244, необходимо будет вносить изменения в проект еще не принятого нормативно-правового акта — в проект постановления правительства РФ «Об утверждении критериев неосуществления организатором азартных игр в букмекерской конторе деятельности», который при определении критериев неосуществления деятельности БК имеет прямую отсылку к ч.8, которой в предлагаемой редакции нет.