Какие сложности могут возникнуть у букмекеров при заключении соглашений с федерациями по ставкам на иностранный спорт

Изменениями, внесенными Федеральным законом от 31.07.2020 № 270-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившей силу части 2 статьи 2 Федерального закона «О внесении изменений в статью 6 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», установлено, что c 30 сентября 2020 года «организатор азартных игр в букмекерской конторе, заключающий пари на спортивные соревнования, соответствующие критериям п. 3 и 4 ч. 3.3 ст. 15 федерального закона № 244-ФЗ... обязан в соответствии с ч. 1.1 ст. 6.2 244-ФЗ заключать соглашения о предоставлении информации о проведении спортивных соревнований с субъектами профессионального спорта, а именно общероссийскими спортивными федерациями, организующими спортивные соревнования по соответствующему виду спорта, профессиональными спортивными лигами, организующими профессиональные спортивные соревнования по соответствующему виду спорта, и на основании таких соглашений осуществлять целевые отчисления, направляемые на финансирование мероприятий по развитию детско-юношеского спорта.

Порядок заключения таких соглашений, обязательные условия таких соглашений, включающие порядок направления соответствующих целевых отчислений, примерная форма таких соглашений утверждаются федеральным органом исполнительной власти в области физической культуры и спорта. В соответствии с ч. 8 ст. 19.1 Федерального закона от 04.12.2007 № 329-ФЗ «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» субъект спорта не вправе отказать организатору азартных игр в букмекерских конторах в заключении такого договора.

ФЗ № 270 введен перечень событий – только спортивные мероприятия, на исход которых букмекер имеет право принимать ставки и заключать пари (ч. 3.3 ст. 15):

1. официальные спортивные соревнования;
2. спортивные соревнования, организованные общероссийскими спортивными федерациями и профессиональными спортивными лигами;
3. спортивные соревнования, организованные международными спортивными организациями;
4. спортивные соревнования, которые организованы иностранными спортивными федерациями, конфедерациями, лигами или советами, включены в национальный единый календарный план по соответствующему виду спорта и результаты которых отражаются на официальных сайтах организаторов таких соревнований в сети "Интернет".

В соответствии с ч. 2 ст. 6.2 ФЗ № 244 букмекер самостоятельно определяет базу расчета целевых отчислений по правилам, утвержденным Постановлением Правительства РФ:

• до 01.01.2021 — Постановлением Правительства № 386 от 31.03.2017 (утрачивает силу 01.01.21 по регулятивной гильотине);
• с 01.01.2021 — Постановлением Правительства № 1219 от 18.08.2020 (редакция данных правил идентична).

Согласно требованиям ФЗ № 244 и правил:

• Букмекер исчисляет целевые отчисления ежеквартально в размере 5% от базы целевых отчислений по каждому соглашению.
• Общий объем целевых отчислений по всем заключенным букмекером соглашениям не может составлять менее 15 млн рублей в квартал.
• База целевых отчислений — ежеквартальный доход букмекера — это положительная разница между суммой ставок и интерактивных ставок, с одной стороны, и сумой выплаченных выигрышей – с другой.
• В течение 7 дней со дня окончания квартала букмекер определяет базу расчета.
• Не позднее 10 дней со дня окончания квартала букмекер уплачивает сумму целевых отчислений.
• Не позднее 20 дней букмекер предоставляет общероссийской спортивной федерации, профессиональной спортивной лиге информацию о принятых ставках, интерактивных ставках, о выплаченных выигрышах, об объеме подлежащих уплате и фактически уплаченных сумм целевых отчислений.
• Не позднее 20 дней букмекер предоставляет отчет в СРО об уплате целевых отчислений по форме СРО.

Таким образом, до 30 сентября 2020 года при заключении пари (в наземных пунктах/интерактивно) на исходы спортивных соревнований, организованных международными спортивными организациями и/или иностранными спортивными федерациями, конфедерациями, лигами или советами, букмекер не был обязан заключать соглашения по новому № 270-ФЗ.

Но, начиная с 30 сентября 2020 года, в случае заключения пари на исходы букмекер обязан был:

• до 30 сентября 2020 года заключить соглашения с субъектами профессионального спорта;
• в случае отсутствия такого соглашения приостановить прием ставок, интерактивных ставок и заключение пари на исходы таких спортивных соревнований на 1 день – 30 сентября 2020 года, то есть до окончания квартала, но при этом с 30 сентября 2020 года уже иметь на руках официальную переписку с соответствующей общероссийской спортивной федерацией или профессиональной лигой по поводу заключения соглашения на поставку информации при условии, что иностранная спортивная организация (организатор спортивных событий) соответствует признакам международной спортивной организации или профессиональной лиги по соответствующему виду спорта.

Так как 30 сентября 2020 года – один день, который входит в третий квартал, в случае осуществления деятельности в этот день у букмекера возникает обязанность об уплате целевых отчислений за третий квартал при возникновении базы расчета.

Виды ответственности:

1. П.п. «о» п. 4 Положения № 1130 (не грубое нарушение) предусматривает ответственность за нарушение всей ст. 6.2. ФЗ 244-ФЗ, т.е. и за неуплату целевых, и за отсутствие соглашения об их уплате – привлечение к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ:

Осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне с нарушением условий, предусмотренных разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, либо осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с нарушением условий, предусмотренных лицензией:

- влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от 300 тыс. до 500 тыс. рублей.

2. Если целевые отчисления не уплачены (за третий квартал – в октябре) или уплачены не в полном объеме, общероссийские спортивные федерации, профессиональные спортивные лиги вправе обращаться в суд с иском о взыскании целевых отчислений с букмекера и имеют право сообщить о данном факте в ФНС России (ч. 6 ст. 6.2 ФЗ № 244) – в судебной практике таких случаев не зафиксировано.

3. Букмекер обязан устранить указанное нарушение в течение 10 календарных дней с даты получения предписания.

В случае неустранения нарушения (неисполнения предписания) ФНС приостанавливает действие лицензии до устранения выявленного нарушения, но не более чем на 90 календарных дней + привлечение к административной ответственности по ч. 1 ст. 19.5 КоАП РФ:

Невыполнение в установленный срок законного предписания (постановления, представления, решения) органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль), муниципальный контроль, об устранении нарушений законодательства

- влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 300 до 500 рублей; на должностных лиц  от 1 тыс. до 2 тыс. рублей или дисквалификацию на срок до 3 лет; на юридических лиц – от 10 тыс. до 20 тыс. рублей.

В случае неустранения букмекером нарушения, повлекшего за собой приостановление действия лицензии ФНС РФ, в срок не позднее 10 календарных дней со дня истечения срока, который давался букмекеру предписанием на устранение нарушения, обращается в суд с требованием об аннулировании указанной лицензии.

4. В соответствии с ч. 20 ст. 14.1 ФЗ № 244 СРО имеет право исключить букмекера из членов СРО, в том числе и за несоблюдение требований ст. 6.2 ФЗ № 244.

В случае отказа субъекта профессионального спорта заключить соглашение с букмекером у последнего есть право:

1. Уведомить СРО о наличии разногласий с субъектом профессионального спорта для дальнейшего обращения СРО (в течение 3 дней) в Минспорт РФ (в течение 14 дней + 3 дня на уведомление СРО о принятом решении) для принятия последним решения о заключении или незаключении такого рода соглашения (по примеру порядка заключения соглашений об использовании символики и наименований спортивных соревнований, утвержденного Приказом Минспорта России от 22.05.2019 № 398).

Параллельно либо изначально:

2. Обратиться в суд в гражданско-правовом порядке о понуждении субъекта профессионального спорта заключить соглашение с обязательным соблюдением претензионного порядка.

Как обстоят дела на практике

По состоянию на 30 сентября 2020 года (последний день третьего квартала) и на 1 октября 2020 года федеральным органом исполнительной власти в области физической культуры и спорта порядок заключения таких соглашений, обязательные условия таких соглашений, включающие порядок направления соответствующих целевых отчислений, примерная форма таких соглашений не утверждены. Следовательно, до утверждения федеральным органом исполнительной власти в области физической культуры и спорта обязательных условий и формы таких соглашений стороны должны руководствоваться действующими нормами Федерального закона № 244-ФЗ и Федерального закона № 329-ФЗ от 04.12.2007 (ред. от 31.07.2020) «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» (с изм. и доп., вступ. в силу с 30.09.2020) (далее – Федеральный закон № 329-ФЗ) в их буквальном толковании.

Кодекс РФ об административных правонарушениях говорит, что если субъект ответственности (применительно к букмекеру) сделал все, что мог, чтобы соблюсти закон, административная ответственность не наступает. То есть, если сейчас идет четвертый квартал, а букмекер еще не все соглашения и не со всеми федерациями заключил по п. 3 и п. 4 ч. 3.3. ст. 15 ФЗ № 244-ФЗ, но при этом до конца квартала (до момента непосредственно уплаты) всем федерациям разослал письма с готовностью заключить соглашение, есть юридическое обоснование заключения пари на международный и иностранный спорт. А вот в январе данные соглашения должны быть не «в проекте», а в заключенном виде.

На практике имеет место юридическая трактовка как минимум в двух вариантах, и, как следствие, два варианта юридических формулировок соглашений об уплате целевых по п. 3 и п. 4 ч. 3.3. ст. 15 ФЗ № 244-ФЗ.

В свою очередь, с юридической точки зрения, я полностью поддерживаю один из двух вариантов, а именно:

Букмекер уплачивает целевые отчисления и предоставляет субъекту спорта информацию о спортивных событиях, на исходы которых букмекером были в отчетном квартале заключены пари, а также предоставляет соответствующие расчеты. Субъект спорта размещает на своем официальном сайте информацию о том, что данный букмекер заключил соответствующее соглашение, также субъект спорта отчитывается, как предписывает законодательство, о расходовании полученных целевых. По сути, это все обязанности. Цель – уплата целевых, зачем обременять соглашение дополнительными, не предусмотренными в законе обязанностями сторон соглашения?

Однако на практике указанный выше вариант применили не все субъекты спорта (часть применила, часть пошла по другому пути).

Вариант соглашения, предложенный топовыми спортивными федерациями, другой и при буквальном прочтении предусматривает (если очень коротко), что на официальном сайте спортивной федерации и в приложении к соглашению содержится некий перечень организаторов спортивных соревнований, подпадающих под п. 3 и п. 4 ч. 3.3 ст. 15 ФЗ № 244-ФЗ, в отношении которых федерация берет на себя обязанность предоставлять информацию букмекеру, а букмекер заключает пари по п. 3 и п. 4, не выходя за рамки предоставленной субъектом спорта информации.

То есть, по сути, федерация (в законе такого требования я не вижу) налагает на себя дополнительную обязанность «продавать»/предоставлять букмекерам информацию о спортивных соревнованиях, подпадающих под п. 3 и п. 4 ч. 3.3 ст. 15 ФЗ № 244-ФЗ, а на букмекера, как я поняла, налагается обязанность не выходить за рамки утвержденного перечня в своей линии.

Я уважаю любую профессиональную позицию, однако, если бы вдруг возникла необходимость дискуссии, в качестве аргументов в пользу первой трактовки я бы привела следующие.

Так, в соответствии положениями пунктов 3 и 4 части 3.3 статьи 15 Федерального закона № 244-ФЗ организатор азартных игр в букмекерской конторе вправе самостоятельно определять событие, от которого зависит исход пари и которое может наступить или не наступить исключительно в ходе следующих мероприятий:

•  спортивные соревнования, организованные международными спортивными организациями;
• спортивные соревнования, которые организованы иностранными спортивными федерациями, конфедерациями, лигами или советами, включены в национальный единый календарный план по соответствующему виду спорта и результаты которых отражаются на официальных сайтах организаторов таких соревнований в сети «Интернет».

Действующее законодательство не предполагает каких-либо ограничений для организатора азартных игр в части определения круга событий или закрытого круга организаторов спортивных соревнований, на которые организатор азартных игр принимает ставки, интерактивные ставки.

Включение в текст соглашения положений, в соответствии с которыми федерация определяет перечень международных и иностранных спортивных организаций, о которых организатор азартных игр получает информацию в рамках указанного соглашения и может принимать ставки/заключать пари, противоречит действующему законодательству. Законодательство не содержит положений, закрепляющих за кем-либо регулятивных функций по определению круга событий, на которые организатор азартных игр может принимать ставки, интерактивные ставки. Устанавливая подобные ограничения сверх ограничений, установленных законом, федерация выходит за рамки полномочий, которыми она наделена действующим законодательством.

Таким образом, организатор азартных игр вправе принимать ставки, интерактивные ставки на любые события, соответствующие пунктам 3 и 4 части 3.3 статьи 15 Федерального закона № 244-ФЗ, независимо от размещения информации о них на сайте спортивной федерации.

В соглашении указано, что субъект спорта за уплату целевых отчислений предоставляет букмекеру определенным в соглашении способом информацию о событиях и организаторах соревнований.

Кроме того, в соответствии с соглашением федерация планирует получать от организатора азартных игр денежные средства за предоставление информации о наименованиях международных спортивных организаций, иностранных спортивных организаций, о наименованиях спортивных турниров и результатах спортивных турниров, проводимых этими организациями и т.п. Однако российский субъект спорта не вправе брать денежные средства за то, что ему не принадлежит, или за то, чем он не вправе распоряжаться.

В частности, наименования международных спортивных организаций, иностранных спортивных организаций, наименования спортивных турниров и т.п. являются объектами интеллектуальной собственности. В соответствии с нормами главы 69 ГК РФ правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без согласия правообладателя является незаконным и влечет ответственность, установленную ГК РФ, КоАП РФ и УК РФ.

Таким образом, субъект спорта, не имея соответствующих соглашений с международными спортивными организациями и иностранными спортивными организациями, не вправе заключать соглашения с третьими лицами, а конкретно — с организаторами азартных игр, в результате которых субъект спорта будет получать денежные средства за использование объектов интеллектуальной собственности, принадлежащих международным спортивным организациям и иностранным спортивным организациям.

В данном случае, по-моему, субъект спорта вправе получать денежные средства лишь за исполнение обязанности разместить информацию о заключении соглашения с организатором азартных игр на своем официальном сайте, подтверждая таким образом добросовестность организатора азартных игр и соблюдение им требований действующего законодательства.

В заключение хотела бы отметить, что ограничения для организаторов азартных игр установлены действующим законодательством, и субъект спорта не вправе ограничить событийность, ограничить право организаторов азартных игр самостоятельно определять события, на которые они принимают ставки, интерактивные ставки, т.е. не вправе вводить какие-либо дополнительные ограничения, не предусмотренные законодательством. Более того, такие ограничения неизбежно приведут к существенному уменьшению размера целевых отчислений, что, в свою очередь, приведет к уменьшению финансирования мероприятий по развитию детско-юношеского спорта и, как следствие, нанесению вреда развитию соответствующего вида спорта.

Также позиция о «закрытом перечне», на мой взгляд, противоречит действующему законодательству в части использования объектов интеллектуальной собственности в силу отсутствия у российской спортивной федерации соответствующих соглашений с международными спортивными организациями и иностранными спортивными организациями об использовании их интеллектуальной собственности в обмен на денежные платежи. При этом нередко именно у организатора азартных игр такие соглашения с этими организациями есть напрямую (соглашения о поставке информации не с субъектами российского спорта).

На аргумент о том, что в законе в статье 6.2. сказано, что это соглашение «о передаче информации», я бы ответила: в законе не сказано, кто кому и какую информацию должен передавать. Почему не букмекеры должны передавать информацию об используемых в линии событиях? Это предположение тоже подходит под формулировку закона, так как она не конкретная.

Конечно, все определит форма типового соглашения, когда такая форма будет утверждена государственным органом. Будем ждать.